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走出效力性强制规定的误区——《民法总则》第153条第1款的解释与适用(PDF)

《安徽大学学报(哲学社会科学版)》[ISSN:1001-5019/CN:34-1040/C]

期数:
2020年02期
页码:
109-120
栏目:
法学
出版日期:
2020-03-10

文章信息/Info

Title:
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作者:
张新
安徽大学法学院
Author(s):
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关键词:
强制性规定效力性规定单纯强行规定行为规范比例原则
分类号:
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DOI:
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文献标识码:
A
摘要:
《民法总则》第153条第1款规定作为违法无效规范,承继了现行法中的强制性规定概念,且增添了但书条款,但并未采纳效力性限定,该种做法尽管与当前司法进路不符,但殊值赞同。以该规定的解释论为中心,通过法教义学方法,引导司法实践走出效力性规定的事前识别误区,正当其时。强制性规定仅指行为规范,有别于单纯强行规定,后者并非违法无效规范的规制领域,二者可从规范重心、违反规范的方式、是否有效力瑕疵外的他种制裁、是否施加行为义务四项标准进行区分。在规范适用进路上,法律适用者应当走出效力性规定的识别误区,效力性规定仅具事后描述之效,其事前识别无法离开利益衡量的实质判断路径,且在某些情形中完全不可实现,进路本身存在先天性缺陷。在民法总则时代违反强制性规定的行为效力判定上,司法界应当直接采纳以利益衡量为核心的比例原则判别模式。

参考文献/References

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备注/Memo

备注/Memo:
作者简介:张新,安徽大学法学院讲师,法学博士(安徽 合肥230601)。
更新日期/Last Update: